Во исполнение требований п. 2 ст. 7 Закона о противодействии Банком России было принято Положение № 262-П. Согласно п. 2.1 Положения № 262-П, в целях идентификации клиента кредитной организацией осуществляется сбор сведений и документов, являющихся основанием совершения банковских операций и иных сделок, а также иной необходимой информации и документов.

Учитывая, что лицо, обращающееся в банк в целях получения банковской услуги, будет являться «клиентом», то лицо, заключающее с банком договор банковского счета, подпадает под указанную категорию.

В соответствии с п. 5 ст. 7 Закона о противодействии кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя.

В соответствии с ГК РФ заключение договора банковского счета является основанием для открытия банковского счета (ст. 846 ГК РФ). При этом, согласно ст. 845 ГК РФ, по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. Именно в таком значении понятие «счет» используется и в ст. 6 и 7 Закона о противодействии.

Такая позиция, в частности, нашла свое отражение в п. 1 информационного письма от 29.08.2003 № 4 «Обобщение практики применения Федерального закона „О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма“», подготовленного Департаментом финансового мониторинга и валютного контроля Банка России, согласно которому подп. 3 п. 1 ст. 6 Закона о противодействии для целей отнесения операций по зачислению денежных средств на счет (вклад) или их списанию со счета (вклада) юридического лица к операциям, подлежащим обязательному контролю, в качестве одного из критериев указывает на их совершение по банковским счетам (вкладам) юридического лица (т. е. счетам, открытым на основании договора банковского счета (вклада)^[23].

Учитывая изложенное, установленный абз. 3 п. 5 ст. 7 Закона о противодействии запрет кредитным организациям открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя не распространяется на счета, открытые не на основании договора банковского счета (вклада).

6. В соответствии с п. 1 ст. 7 Закона о противодействии обязанность по идентификации клиента возложена на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом.

Статьей 5 Закона о противодействии установлен исчерпывающий перечень субъектов, признаваемых в целях Закона о противодействии организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и Банк России в указанном перечне отсутствует.

Таким образом, у подразделений расчетной сети Банка России отсутствует обязанность по идентификации клиентов при открытии им банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам). И это обоснованно, поскольку основная часть клиентов Банка России является поднадзорными кредитными организациями либо публичными образованиями.

7. Согласно п. 5 ст. 7 Закона о противодействии, кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя. В указанной норме речь идет о запрете совершения без личного присутствия клиента или его представителя банковской операции по открытию банковского счета (счета по вкладу).

В случае открытия клиенту банковского счета, счета по вкладу (депозиту) на основании одного договора, предусматривающего возможность открытия нескольких банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту), последующее внесение банком на основании волеизъявления клиента с использованием системы дистанционного банковского обслуживания записи в Книгу регистрации открытых счетов об открытии клиенту очередного банковского счета (счета по вкладу) следует рассматривать как исполнение банком своих обязательств по заключенному с клиентом договору, предусматривающему возможность открытия нескольких банковских счетов (счетов по вкладу).

В этой связи, когда речь идет об исполнении банком своих обязательств по ранее заключенному договору, предусматривающему возможность открытия нескольких банковских счетов (счетов по вкладу), и действия банка фактически представляют собой внесение бухгалтерской записи об открытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации отрытых счетов, совершение банком такого действия без личного присутствия лица, которому открывается счет (вклад), либо его представителя, не нарушает запрета, установленного п. 5 ст. 7 данного Закона.

Указанное нашло отражение в письме Департамента финансового мониторинга и валютного контроля от 19.08.2010 № 12-1-5/1550.

1.3. Открытие банковского счета, счета по вкладу (депозиту) завершается, а банковский счет, счет по вкладу (депозиту) является открытым с внесением записи об открытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов.

Запись об открытии лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения соответствующего договора банковского счета, вклада (депозита).

Основанием закрытия банковского счета, счета по вкладу (депозиту) является прекращение договора банковского счета, вклада (депозита) в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

Закрытие банковского счета, счета по вкладу (депозиту) осуществляется внесением записи о закрытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов.

Запись о закрытии лицевого счета должна быть внесена в Книгу регистрации открытых счетов не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения соответствующего договора банковского счета, вклада (депозита), если законодательством Российской Федерации не установлено иное.

Не является закрытием банковского счета, счета по вкладу (депозиту) внесение в Книгу регистрации открытых счетов записи о закрытии лицевого счета в связи с изменением номера лицевого счета, обусловленным требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных актов Банка России (в частности, вследствие изменения порядка ведения бухгалтерского учета, изменения Плана счетов бухгалтерского учета).

Записи в Книгу регистрации открытых счетов вносятся в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и банковскими правилами.

1. Данная норма Инструкции № 28-И указывает на момент признания банковского счета, счета по вкладу (депозиту) открытым или закрытым.

Наличие такой нормы представляется особенно важной в свете необходимости выполнения кредитной организацией своей публично-правовой обязанности, установленной ст. 86 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), предусматривающей, что банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение пяти дней со дня соответствующего открытия, закрытия или изменения реквизитов такого счета.

В соответствии со ст. 11 НК РФ для целей НК РФ под счетами (счетом) понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты.

Как следует из данного определения, основным квалифицирующим признаком счета для целей НК РФ является его открытие на основании договора банковского счета (глава 45 ГК РФ). Счета по вкладу (депозиту), открываемые на основании договора банковского вклада (депозита), не подпадают под определение счета по смыслу НК РФ и, следовательно, на такие счета не распространяется обязанность кредитной организации по направлению сообщения в налоговый орган, предусмотренная ст. 86 НК РФ.

Рассматриваемой публично-правовой обязанности кредитной организации, открывающей (закрывающей) банковский счет налогоплательщика, корреспондирует аналогичная публично-правовая обязанность самого налогоплательщика, установленная ст. 23 НК РФ, по письменному сообщению в налоговый орган по местонахождению организации, месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии или о закрытии счетов (лицевых счетов) в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов. При этом индивидуальные предприниматели сообщают в налоговый орган о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

Форма Сообщения об открытии (закрытии) счета (лицевого счета) (форма № С-09-1) утверждена приказом ФНС России от 09.06.2011 № ММВ-7-6/362@ «Об утверждении форм и форматов сообщений, предусмотренных пунктами 2 и 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации, а также порядка заполнения форм сообщений и порядка представления сообщений в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи»^[24].

Таким образом, ввиду ограниченного срока исполнения налогоплательщиком своей обязанности перед налоговым органом по предоставлению информации об открытии или закрытии счетов с практической точки зрения представляется важным, чтобы кредитная организация осуществляла своевременное информирование своего клиента о всех реквизитах открываемого ему счета или о факте закрытия счета, не создавая искусственных препятствий в получении клиентом данной информации, являющейся необходимой для исполнения им своей публично-правовой обязанности.

В связи с этим в п. 11.1 Инструкции № 28-И, определяющем содержание банковских правил кредитной организации, непосредственно указано на то, что банковские правила должны содержать в том числе положения о порядке уведомления клиентов о реквизитах их банковских счетов.

2. Положение данного пункта о том, что не является закрытием банковского счета, счета по вкладу (депозиту) внесение в Книгу регистрации открытых счетов записи о закрытии лицевого счета в связи с изменением номера лицевого счета, обусловленным требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных актов Банка России (в частности, вследствие изменения порядка ведения бухгалтерского учета, изменения Плана счетов бухгалтерского учета), с практической точки зрения служит цели разграничения между бухгалтерской операцией и банковской операцией: открытие лицевого счета – бухгалтерская операция, открытие банковского счета – банковская операция.

Книга регистрации открытых счетов является бухгалтерским документом и ведется в соответствии с п. 2.1 раздела 2 «Аналитический и синтетический учет» Положения № 302-П, где указано, что записи об открытии и закрытии лицевых счетов вносятся в Книгу регистрации открытых счетов, содержащую следующие данные:

– дата открытия счета;

– дата и номер договора, в связи с заключением которого открывается счет;

– фамилия, имя, отчество (при наличии) или наименование клиента;

– вид банковского счета, счета по вкладу (депозиту) либо наименование (цель) счета (если счет открывается на основании договора, отличного от договора банковского счета, вклада (депозита));

– номер счета;

– порядок и периодичность выдачи выписок из счета;

– дата сообщения налоговым органам об открытии банковского счета;

– дата закрытия счета;

– дата сообщения налоговым органам о закрытии банковского счета;

– примечание.

Таким образом, как видно из рассматриваемой нормы Положения № 302-П, в Книге регистрации открытых счетов указываются все лицевые счета, относящиеся к аналитическому учету, как являющиеся банковскими счетами, счетами по вкладу (депозиту), открываемые клиентам, так и не имеющие такого статуса.

1.4. В целях организации работы по открытию и закрытию банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) кредитная организация принимает банковские правила в соответствии с главой 11 настоящей Инструкции.

Из числа своих работников банк определяет должностных лиц, ответственных за работу с клиентами по открытию и закрытию счетов клиентам (далее – должностные лица банка), установив им соответствующие должностные права и обязанности, с которыми они должны быть ознакомлены под роспись.

1. Банковские правила являются основным документом кредитной организации, в котором отражается весь спектр вопросов, связанных с организации внутренней работы конкретной кредитной организации по обслуживанию своих клиентов при открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам).

При этом степень подробности изложения в банковских правилах процедурных вопросов обслуживания клиентов при открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) нормативно не установлена, в связи с чем на практике встречаются как банковские правила, представляющие собой достаточно объемный и подробный документ, т. е. фактически технологическую карту обслуживания клиентов, так и достаточно формальный документ, фактически дублирующий положения Инструкции № 28-И.

Представляется, что излишне формализованный подход к содержанию банковских правил, фактически заключающийся в копировании текста Инструкции № 28-И без учета условий деятельности кредитной организации, включая в том числе объем и характер операций, виды и уровень банковских рисков и иные обстоятельства, вряд ли можно считать оправданным.

Одним из основополагающих документов в мировой практике в области банковского регулирования и надзора является документ Базельского комитета по банковскому надзору «Система внутреннего контроля в банках: основы организации (сентябрь, 1998 год)»^[25], представляющий собой рекомендации, стимулирующие эффективное управление рисками. Указано, что эффективная система внутреннего контроля является критически важным компонентом управления банком и основой для обеспечения безопасности и устойчивости банковских операций. Эффективная система внутреннего контроля призвана обеспечить реализацию целей и задач банковских учреждений с тем, чтобы банки могли достигать долгосрочных целей в области рентабельности и поддерживать надежную систему финансовой и управленческой отчетности. Помимо этого такая система будет способствовать соблюдению законов и регулятивных норм, а также политики банка в разных областях деятельности, принятых планов, внутренних правил и процедур и снижать риск непредвиденных убытков или подрыва репутации банка^[26].

Внутренний контроль является делом всех сотрудников, работающих в банке, хотя и в разной степени. Существенным элементом сильной системы внутреннего контроля является признание всеми сотрудниками необходимости эффективного выполнения своих обязанностей и доведения до сведения руководства надлежащего уровня любых операционных проблем, случаев несоблюдения кодекса профессиональной этики или других нарушений правил или злоупотреблений. Лучше всего этого можно достичь, когда операционные процедуры описаны в четко составленных документах, доступных всем заинтересованным сотрудникам банка^[27].

Имплементация сформулированных Базельским комитетом принципов по организации внутреннего контроля нашла свое отражение в Положении Банка России от 16.12.2003 № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах»^[28]. Пунктом 3.8 Положения № 242-П установлено, что кредитная организация должна принять внутренние документы по основным вопросам, связанным с осуществлением внутреннего контроля. В качестве такого вопроса п. 5 Перечня основных вопросов, связанных с осуществлением внутреннего контроля, по которым кредитная организация должна принять внутренние документы, определено открытие (закрытие) и ведение счетов и вкладов.

Таким образом, банковские правила, разрабатываемые кредитной организацией в соответствии с требованиями Инструкции № 28-И, являются необходимым средством (составной частью) эффективной и результативной системы внутреннего контроля, включая управление банковскими рисками.

2. Инструкция № 28-И не определяет перечень требований (в том числе квалификационных), которым должны соответствовать «должностные лица банка»; не указывает способ (например, путем принятия распорядительного акта либо внутреннего документа), который кредитная организация изберет для определения этой категории сотрудников; не определяет уровень ответственного лица (например, руководитель либо его заместитель), которое примет решение о том, кто именно из сотрудников кредитной организации будет относиться к категории должностных лиц банка, и т. п.

Для целей определения должностных лиц банка кредитная организация может как поименно указать сотрудников банка, относящихся к данной категории, так и предусмотреть перечень должностей, занимая которые сотрудники кредитной организации будут автоматически попадать в категорию должностных лиц банка. Таким образом, банк самостоятельно избирает способ указания (определения) должностных лиц, ответственных за работу с клиентами по открытию и закрытию счетов клиентам.

3. В практике возникает вопрос о возможности выделения среди сотрудников филиала кредитной организации лиц, относящихся к категории должностных лиц банка, путем принятия соответствующего решения руководителем филиала банка.

Согласно преамбуле Инструкции № 28-И, по смыслу данного нормативного акта в понятие «банк» включается не только кредитная организация, но и ее филиал.

В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Таким образом, не будет противоречить Инструкции № 28-И принятие руководителем филиала кредитной организации решения о выделении среди сотрудников филиала лиц, относящихся к категории должностных лиц банка.