Реорганизация осуществляется на основе передаточного акта, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. Вместе с учредительными документами он должен предоставляться в соответствующий орган для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Если эти документы не предоставлены или в них отсутствуют требуемые законом положения о правопреемстве, то в регистрации будет отказано (ст. 59 ГК РФ).

Существуют случаи, когда реорганизация юридического лица может быть проведена по решению или с согласия уполномоченных государственных органов, или по решению суда. Это те случаи, когда существует опасность, что организация станет монополистом. Они регулируются ФЗ "О защите конкуренции".

Что же касается законодательства ФРГ, формы преобразования регулируются Законом «О преобразовании (Umwandlungsgesetz – UmwG)», который унифицировал и обобщил ранее разрозненные, содержащиеся в отдельных нормативно-правовых актах правила преобразования³:

• Слияние – Verschmelzung, Fusion (§§ 2-122 UmwG) – перевод имущества предприятия как имущественного комплекса на другое уже существующее или вновь созданное предприятие, осуществляемое путем присоединения или создания нового предприятия;

• Деление – Spaltung (§§ 123-173 UmwG) – перевод имущества предприятия, осуществляемый путем разделения (Aufspaltung), отделения (Abspaltung) или выделения (Ausgliederung) самостоятельных субъектов предпринимательской деятельности;

• Перевод имущества предприятия в государственный или муниципальный фонды – Vermögensübertragung (§§ 174-189 UmwG);

• Изменение организационно-правовой формы – Formwechsel (§§ 190-304 UmwG), которое возможно путем:

– объединения лиц в объединение капиталов (§§ 214-225, 228-237 UmwG),

– преобразования партнерств в объединение капиталов (§§ 225-237 UmwG),

– преобразования партнерств в кооперативы (§§ 225 UmwG),

– объединения капиталов в GbR (§§ 228-237 UmwG),

– объединения капиталов одной организационно-правовой формы в объединения капиталов другой организационно-правовой формы (§§ 238-250 UmwG),

– объединения капиталов в кооперативы (§§ 251-257, 258-271 UmwG),

– преобразования объединений в объединения капиталов или кооперативы (§§ 272-290 UmwG),

– преобразования обществ взаимного страхования в акционерные общества (§§ 291-300 UmwG,)

– преобразования органов публичного права в объединения капиталов (§§ 301-304 UmwG).

Изменение организационно-правовой формы подлежит регистрации в установленном законом порядке (§ 202 UmwG).

Анализ источников немецкого права обнаруживает детальную проработанность сложной процедуры реорганизации субъектов корпоративного права и четкое описание множества ее форм. Одним из бесспорных преимуществ для правоприменительной практики является объединение всех правовых норм, относящихся к процессу реорганизации, в едином документе.

Нельзя не отметить, что изменения российского законодательства в части, касающейся реорганизации юридических лиц, вступившие в силу в 2014 году, существенно либерализировали данную сферу корпоративных отношений, приблизили законодательство РФ к европейским, в том числе и немецким стандартам, что без преувеличения можно назвать прорывом.

В завершении данной главы рассмотрим общие вопросы ликвидации субъектов предпринимательской деятельности. В соответствии со ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

ГК РФ предусматривает добровольный и принудительный порядок ликвидации. Добровольная ликвидация осуществляется на основании решения участников, принудительная – по решению суда.

Для отдельных форм организационно-правовой деятельности существует также ряд специфических оснований прекращения деятельности. Например, для товариществ основанием прекращения является смерть одного из товарищей.

Принудительная ликвидация возможна только по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в тех случаях, когда организация в соответствии с законом должна быть преобразована или ликвидирована, но не выполняет этого в добровольном порядке.

Из оснований для принудительной ликвидации по немецкое право можно упомянуть такие, как наложение ареста на имущество (§§723 BGB), осуществление деятельности, угрожающей общественному благосостоянию (§60 GmbHG), решение суда о прекращении деятельности в случае сокращения числа участников до уровня, ниже установленного законом в отношении кооперативов (§§78 GenG). Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления.

В соответствии со ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Ст. 62 ГК РФ определяет порядок добровольной ликвидации, в соответствии с которым учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации; опубликовать в установленном порядке сведения о принятии данного решения; назначить ликвидационную комиссию (ликвидатора) и установить порядок и сроки ликвидации. К ликвидационной комиссии переходят полномочия по управлению делами юридического лица и право выступать в суде от имени ликвидируемого юридического лица.

По немецкому законодательству процедура изъятия субъекта из правоотношений в связи с прекращением им своей деятельности включает 3 этапа:

1. Прекращение – переход от осуществления предпринимательской деятельности к деятельности, связанной с ликвидацией субъекта;

2. Ликвидация – назначение, регистрация и осуществление деятельности ликвидаторов, к которым переходят права и обязанности по управлению субъектом на этапе ликвидации;

3. Завершение – внесение записи о ликвидации в торговый реестр.

Таким образом, как и по российскому праву, ликвидация считается завершенной, а лицо прекратившим свое существование после внесения соответствующей записи.

Особым основанием прекращения деятельности субъекта предпринимательства является несостоятельность (банкротство). Несостоятельность – основной признак банкротства – предполагает неспособность лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/ или по уплате обязательных платежей, если они не исполнены в течение 3х месяцев с момента наступления даты их исполнения. Юридическое лицо или индивидуальный предприниматель может быть признан банкротом по решению суда, а может добровольно совместно с кредиторами принять решение об объявлении себя банкротом и ликвидации.

Банкротство – длительная и сложная процедура, регулируемая специальным законом N 127 ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”. Согласно данному закону процедура банкротства начинается с обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом самого должника, конкурсного кредитора либо уполномоченного органа.

Должник вправе обратиться в суд при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и/ или обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Обязанность должника обратиться в суд с заявлением о признании его банкротом возникает в случае, если

• удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;

• уполномоченным органом должника принято решение о таком обращении;

• обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника.

Срок подачи заявления ограничивается 1 месяцем с момента возникновения указанных обстоятельств.

Что говорит по поводу несостоятельности/ банкротства немецкий законодатель? Процедура признания лица несостоятельным (банкротом) по немецкому праву регулируется Положением о несостоятельности (Insolvenzordnung). Как и в российском праве, понятия несостоятельности „Insolvenz“ и банкротства „Konkurs“ четко отграничены друг от друга. Предпосылкой несостоятельности должника является его неплатёжеспособность. Лицо, по немецкому праву, считается неплатежеспособным, если требования кредиторов не могут быть исполнены им в установленный срок (§ 18 InsO). Общим основанием открытия процедуры банкротства является неплатежеспособность должника (§ 17 InsO).

Процедура открывается обращением в суд с соответствующим заявлением, которое должно быть подано не позднее трех недель со дня наступления обстоятельств неплатежеспособности. В случае пропуска срока законом предусмотрена уголовная ответственность (§ 15 InsO).

Заявление проверяется в суде. В случае отсутствия признаков банкротства арбитражный суд отказывает в удовлетворении соответствующего заявления. В случае принятия к исполнению судом могут быть назначены процедуры наблюдения или внешнего управления. Должник и кредиторы вправе также заключить мировое соглашение.

Как по российскому, так и по немецкому законодательству процедура признания несостоятельности (банкротства) является достаточно сложной и требует детального анализа, однако согласно отраслевой принадлежности к арбитражному и гражданскому процессу должна быть вынесена за скобки данного исследования. Необходимо лишь отметить, что многие положения российского законодательства о банкротстве были восприняты из немецкого права.

Таким образом, исследование общих вопросов создания, функционирования и прекращения субъектов предпринимательской позволяет сделать следующие выводы:

Момент, с которым закон связывает начало предпринимательской деятельности, определяется моментом возникновения правоспособности субъекта, т.е. моментом его создания. В РФ – это момент государственной регистрации, в ФРГ – в зависимости от организационно-правовой формы – момент внесения в торговый реестр, реестр кооперативов или партнерств, а если закон не предусматривает такой обязанности – момент регистрации в муниципальных органах по делам о предпринимательской деятельности.

Несмотря на определённую общность процедуры создания хозяйствующих субъектов, обнаруживаются принципиальные отличия. Наиболее существенным из них является тот факт, что государственная регистрация в ФРГ отнесена к компетенции судов и органов местного самоуправления, в то время как в РФ регистрация юридических лиц происходит в органах исполнительной власти. Характерным является дифференцированный подход немецкого законодателя к различным видам хозяйствующих субъектов.

Изменения российского законодательства в части, касающейся реорганизации юридических лиц, вступившие в силу в 2014 году, существенно либерализировали данную сферу корпоративных отношений, приблизили законодательство РФ к европейским, в том числе и немецким стандартам.

Общий порядок ликвидации субъектов предпринимательской деятельности не выявляет принципиальных различий. В обеих странах предусмотрена добровольная и принудительная ликвидация, а также ликвидация вследствие признания несостоятельности/ банкротства, нормы о регулировании которого во многом схожи в законодательстве двух стран, так как были восприняты российскими законодателями из немецкого права.