В части 2 комментируемой статьи установлено требование к пользователями недр на участках недр федерального значения, за исключением участков недр федерального значения континентального шельфа России и участков недр федерального значения, расположенных на территории России и простирающихся на ее континентальный шельф: таковыми могут быть юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, т. е. российские организации. При этом сделана оговорка «если Правительством РФ в соответствии с настоящим Законом не установлены дополнительные ограничения допуска к участию в аукционах на право пользования такими участками недр созданных в соответствии с законодательством РФ юридических лиц с участием иностранных инвесторов». Указанное полномочие Правительства РФ закреплено во введенной тем же Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 58-ФЗ части 2 ст. 13¹ комментируемого Закона (после изложения указанной статьи полностью в новой редакции это часть 3 этой статьи).

В отношении создания и ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями в ст. 20 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 169-ФЗ^[184]) предусмотрено следующее: создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с п. 2 ст. 4 данного Закона (п. 1); юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 2).

Федеральным законом от 4 ноября 2019 г. № 355-ФЗ с 3 февраля 2020 г. часть 2 комментируемой статьи дополнена положением, предусматривающим, что Правительством РФ в интересах обеспечения обороны страны и безопасности государства по представлению федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики в области обороны, и (или) федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности могут быть установлены дополнительные требования к созданным в соответствии с законодательством РФ юридическим лицам с участием иностранных инвесторов, которые вправе осуществлять геологическое изучение участков недр федерального значения внутренних морских вод и территориального моря России в целях поиска и оценки месторождений нефти, газа и газового конденсата. Первым из указанных федеральных органов исполнительной власти в соответствии с п. 1 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 16 августа 2004 г. № 1082 «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации»^[185], является Минобороны России, вторым согласно пункту 1 Положения о Федеральной службе безопасности Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 11 августа 2003 г. № 960 «Вопросы Федеральной службы безопасности Российской Федерации»^[186], – ФСБ России. Издание соответствующего нормативного правового акта Правительства РФ в настоящее время лишь ожидается.

Пользователями недр на участках недр федерального значения континентального шельфа России, а также на участках недр федерального значения, расположенных на территории России и простирающихся на ее континентальный шельф, в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи могут быть только юридические лица, которые одновременно отвечают следующим условиям: 1) юридические лица, созданы в соответствии с законодательством РФ, т. е. являются российскими организациями; 2) юридические лица имеют опыт освоения участков недр континентального шельфа России не менее чем пять лет; 3) доля (вклад) России в уставных капиталах юридических лиц составляет более чем 50 % и (или) в отношении юридических лиц Россия имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы юридических лиц.

В отношении последнего из указанных условий следует отметить, что согласно ч. 7 ст. 2 Федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (в ред. Федерального закона от 4 ноября 2014 г. № 343-ФЗ^[187]) положения названного Закона, которые регулируют отношения, связанные с осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющие пользование участками недр федерального значения, не распространяются на отношения, связанные с осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющие пользование участками недр федерального значения, если до совершения соответствующих сделок Россия имеет право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы таких хозяйственных обществ, и сохраняет за собой такое право после их совершения.

Однако, из данной нормы предусмотрено исключение. В соответствии с ч. 3 указанной статьи сделки, которые совершаются иностранными государствами, международными организациями или находящимися под их контролем организациями и в результате совершения которых иностранные государства, международные организации или находящиеся под их контролем организации приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, или иную возможность блокировать решения органов управления таких хозяйственных обществ либо приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 5 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства и осуществляющих пользование участками недр федерального значения, подлежат предварительному согласованию в порядке, предусмотренном данным Законом.

Необходимо также иметь в виду, что согласно ч. 9 ст. 17¹ комментируемого Закона в случае, если данным Законом не установлено иное, запрещается переход права пользования участком недр федерального значения к созданному в соответствии с законодательством РФ юридическому лицу с участием иностранного инвестора или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, которые:

1) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в т. ч. на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения или в результате других сделок либо по иным основаниям) более чем 10 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал такого юридического лица;

2) имеют право на основании договора или по иному основанию определять решения, принимаемые таким юридическим лицом, в т. ч. условия осуществления им предпринимательской деятельности;

3) имеют право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более чем 10 % состава коллегиального исполнительного органа и (или) имеют безусловную возможность избирать более чем 10 % состава совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления такого юридического лица.

При этом в ч. 10 указанной статьи (части 9 и 10 включены в статью тем же Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. № 58-ФЗ) предусмотрено, что по решению Правительства РФ в исключительных случаях допускается переход права пользования участками недр федерального значения к указанным субъектам предпринимательской деятельности.

4. В части 4 комментируемой статьи определены лица, которые могут быть пользователями недр на условиях соглашений о разделе продукции, а именно:

юридические лица. При этом не указано на то, что юридические лица должны быть созданы в соответствии с законодательством РФ, т. е. речь идет как о российских, так и об иностранных организациях;

созданные на основе договоров о совместной деятельности (договоров простого товарищества) и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц. Обязательным условием является то, что участники таких объединений несут солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из соглашений о разделе продукции. Следует обратить внимание на то, что в рассматриваемой норме, в отличие от ч. 1 данной статьи, как о пользователях недр говорится не об участниках простого товарищества, а о самом простом товариществе.

Часть 4 комментируемой статьи согласуется с положениями ст. 3 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» (в ред. Федерального закона от 6 июня 2003 г. № 65-ФЗ), в соответствии с которыми:

инвесторами как стороной соглашения о разделе продукции являются юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных заемных или привлеченных средств (имущества и (или) имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения (п. 1);

в случае, если в качестве инвестора в соглашении выступает не имеющее статуса юридического лица объединение юридических лиц, участники такого объединения имеют солидарные права и несут солидарные обязанности по соглашению (п. 2).

Строго говоря, солидарная ответственность участников простого товарищества – инвестора в соглашении о разделе продукции предопределена правовым режимом такого объединения юридических лиц, поскольку согласно п. 2 ст. 1047 части второй ГК РФ в случае, если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Права кредитора при солидарной обязанности определены статьей 323 части первой ГК РФ. Согласно ст. 324 данного Кодекса в случае солидарной обязанности должник не вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на таких отношениях других должников с кредитором, в которых данный должник не участвует. Статьей 325 данного Кодекса регламентировано исполнение солидарной обязанности одним из должников. О солидарных требованиях говорится в ст. 326 данного Кодекса.

5. Как предусмотрено в ч. 5 комментируемой статьи, в случае, если федеральными законами установлено, что для осуществления отдельных видов деятельности, связанных с пользованием недрами, требуются разрешения (лицензии), пользователи недр должны иметь разрешения (лицензии) на осуществление соответствующих видов деятельности, связанных с пользованием недрами, или привлекать для осуществления этих видов деятельности лиц, имеющих такие разрешения (лицензии) (указание на возможность привлечения лиц, имеющих соответствующие разрешения (лицензии), введено Федеральным законом от 14 июля 2008 г. № 118-ФЗ).

Данная норма основывается на положениях п. 1 ст. 49 части первой ГК РФ, согласно которым (ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ^[188]) юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ. Как разъяснялось в п. 19 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»^[189], после введения в действие данного Кодекса виды деятельности, подлежащие лицензированию, могут устанавливаться только законом.

Отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, регулирует Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»^[190], что и закреплено в ч. 1 его ст. 1. Однако, следует иметь в виду, что в ч. 5 комментируемой статьи речь идет о необходимости наличия разрешений (лицензий) на осуществление именно отдельных видов деятельности, связанных с пользованием недрами, но не лицензий на пользование недрами – специальных государственных разрешений, которыми оформляется предоставление недр в пользование (см. коммент. к ст. 11 Закона).