В соответствии с ч. 5 ст. 30 Закона о контрактной системе (здесь и далее в ред. Федерального закона от 4 июня 2014 г. № 140-ФЗ) заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся СМП или СОНКО, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО.
Как говорилось выше, осуществление закупок с учетом данных положений указано в п. 2 ч. 1 ст. 30 Закона о контрактной системе в качестве одного из двух способов, которыми заказчики обязаны осуществлять закупки у СМП, СОНКО в объеме не менее чем 15 % совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом ч. 11 данной статьи.
Согласно части 6 ст. 30 Закона о контрактной системе условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО в случае, предусмотренном частью 5 данной статьи, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Там же установлено, что указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у СМП, СОНКО в соответствии с ч. 1 данной статьи, и включается в отчет, указанный в ч. 4 данной статьи. Кроме того, согласно ч. 6 ст. 30 Закона о контрактной системе в контракты также должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО.
В письме Минэкономразвития России от 9 декабря 2014 г. № Д28и-2740[30] обращено внимание на то, что требование ч. 1 ст. 30 Закона о контрактной системе о том, что начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать 20 миллионов рублей, не относится к контрактам, заключенным в соответствии с ч. 5 данной статьи.
Как отмечено в письме Минэкономразвития России от 28 апреля 2017 г. № Д28и-1929[31], в случае если в извещении об осуществлении закупки установлено требование о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНО, но победителем данной закупки становится СМП или СОНО, требование, предусмотренное частью 5 ст. 30 Закона о контрактной системе, к нему не предъявляется.
Норма ч. 7 ст. 30 Закона о контрактной системе указывает на возможность установления Правительством РФ типовых условий контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО.
Данная возможность реализована путем издания Постановления Правительства РФ от 23 декабря 2016 г. № 1466, которым утверждены Типовые условия контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.[32]
Названные Типовые условия предусматривают следующее (в ред. Постановления Правительства РФ от 7 октября 2017 г. № 1226[33]):
I) условия об обязанностях поставщика (подрядчика, исполнителя):
1) привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО (далее – субподрядчики, соисполнители) в объеме __________ процентов от цены контракта (объем привлечения устанавливается заказчиком в виде фиксированных процентов и должен составлять не менее 5 % от цены контракта);
2) в срок не более пяти рабочих дней со дня заключения договора с субподрядчиком, соисполнителем представить заказчику:
а) декларацию о принадлежности субподрядчика, соисполнителя к СМП, СОНКО, составленную в простой письменной форме, подписанную руководителем (иным уполномоченным лицом) СМП, СОНКО и заверенную печатью (при наличии печати);
б) копию договора (договоров), заключенного с субподрядчиком, соисполнителем, заверенную поставщиком (подрядчиком, исполнителем);
3) в случае замены субподрядчика, соисполнителя на этапе исполнения контракта на другого субподрядчика, соисполнителя представлять заказчику документы, указанные в п. 2 данного раздела, в течение пяти дней со дня заключения договора с новым субподрядчиком, соисполнителем;
4) в течение 10 рабочих дней со дня оплаты поставщиком (подрядчиком, исполнителем) выполненных обязательств по договору с субподрядчиком, соисполнителем представлять заказчику следующие документы:
а) копии документов о приемке поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги, которые являются предметом договора, заключенного между поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем;
б) копии платежных поручений, подтверждающих перечисление денежных средств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) субподрядчику, соисполнителю, – в случае если договором, заключенным между поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и привлеченным им субподрядчиком, соисполнителем, предусмотрена оплата выполненных обязательств до срока оплаты поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг, предусмотренного контрактом, заключенным с заказчиком (в ином случае указанный документ представляется заказчику дополнительно в течение пяти дней со дня оплаты поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, выполненных субподрядчиком, соисполнителем);
5) оплачивать поставленные субподрядчиком, соисполнителем товары, выполненные работы (ее результаты), оказанные услуги, отдельные этапы исполнения договора, заключенного с таким субподрядчиком, соисполнителем, в течение 15 рабочих дней с даты подписания поставщиком (подрядчиком, исполнителем) документа о приемке товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения договора;
6) нести гражданско-правовую ответственность перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей, в т. ч.:
а) за представление документов, указанных в п. 2-4 данного раздела, содержащих недостоверные сведения, либо их непредставление или представление таких документов с нарушением установленных сроков;
б) за непривлечение субподрядчиков, соисполнителей в объеме, установленном в контракте;
II) условие о правах поставщика (подрядчика, исполнителя):
в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком, соисполнителем обязательств, предусмотренных договором, заключенным с поставщиком (подрядчиком, исполнителем), осуществлять замену субподрядчика, соисполнителя, с которым ранее был заключен договор, на другого субподрядчика, соисполнителя.
В части 2 ст. 101 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик обязан осуществлять контроль за предусмотренным частью 5 ст. 30 данного Закона привлечением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП и СОНКО.
Как отмечалось в письме Минэкономразвития России от 8 ноября 2013 г. № Д28и-2183, документами, которыми возможно подтвердить привлечение исполнителем контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО, могут быть копии договоров, актов выполненных работ, платежных поручений и прочее.
Норма ч. 8 ст. 30 Закона о контрактной системе на случай, когда в извещении об осуществлении закупки установлены ограничения в соответствии с ч. 3 данной статьи (т. е. установлено, что участниками закупок могут быть только СМП, СОНКО), предусматривает включение в контракт, заключаемый с СМП или СОНКО, обязательного условия об оплате заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения контракта не более чем в течение 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком документа о приемке, предусмотренного частью 7 ст. 94 данного Закона (т. е. документа о приемке, которым оформляется приемка результатов отдельного этапа исполнения контракта, а также поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги).
В первоначальной редакции данной нормы говорилось о сроке не более 30 дней с даты подписания заказчиком документа о приемке. Изменение внесено с 1 мая 2017 г. Федеральным законом от 1 мая 2017 г. № 83-ФЗ[34], которым одновременно статья 34 Закона о контрактной системе дополнена частью 131, предусматривающей следующее: срок оплаты заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов исполнения контракта должен составлять не более 30 дней с даты подписания заказчиком документа о приемке, предусмотренного частью 7 ст. 94 Закона о контрактной системе, за исключением случая, указанного в ч. 8 ст. 30 данного Закона, а также случаев, когда Правительством РФ в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства установлен иной срок оплаты.
Определением СКЭС ВС России от 25 апреля 2017 г. № 302-ЭС16-16957 по делу № А33-376/2016[35] сформирована правовая позиция, которая сформулирована в п. 11 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд[36], утв. Президиумом ВС России 28 июня 2017 г., следующим образом: для применения правил о сроке оплаты товара, работы услуги по контракту, заключенному с СМП (ч. 8 ст. 30 Закона о контрактной системе), закупка изначально должна осуществляться с учетом ограничений, установленных частями 1, 3 и 5 ст. 30 Закона о контрактной системе.
При этом в названном Обзоре приведено следующее (но без учета того, что установленный в ч. 8 ст. 30 Закона о контрактной системе срок изменен с 30 дней на 15 рабочих дней):
учреждением (муниципальный заказчик) и обществом – СМП (подрядчик) заключен муниципальный контракт на выполнение работ по капитальному ремонту подпорной стены. По условиям контракта оплата производится поэтапно в течение трех лет в пределах бюджетных ассигнований;
выполнив работы, общество, не дожидаясь истечения второго этапа оплаты, обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к заказчику о взыскании стоимости контракта в полном объеме;
решением арбитражного суда первой инстанции, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций, иск удовлетворен. Суды исходили из статуса общества как СМП, принятия работ заказчиком без замечаний по объемам и качеству выполненных работ, доказанности наличия задолженности с учетом требования ч. 8 ст. 30 Закона о контрактной системе, согласно которой заказчик обязан оплатить выполненные работы не более чем в течение 30 дней с даты подписания им документов о приемке;
СКЭС ВС России судебные акты отменила, указав следующее;
положениями ч. 1 ст. 30 Закона о контрактной системе установлены два вида закупок с участием СМП: 1) проведение закупок, в которых участниками являются только СМП, СОНКО; 2) осуществление закупок с требованием к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся СМП или СОНКО, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО;
для исполнения указанных требований, с учетом положений ч. 3-5 ст. 30 Закона о контрактной системе заказчик обязан не только заключить контракт по итогам проведения закупочной процедуры с СМП, СОНКО, но изначально осуществить закупку исключительно среди указанных субъектов (или с условием об их обязательном привлечении в качестве соисполнителей), в т. ч. опубликовать извещение, документацию о закупке, установив указанное в ч. 3 ст. 30 Закона о контрактной системе ограничение;
ввиду того, что в извещении об осуществлении закупки на выполнение подрядных работ, в документации о закупке такое ограничение не было установлено, электронный аукцион проводился по общим правилам, истец принимал участие в аукционе на общих условиях наряду с иными организациями, императивные требования ч. 8 ст. 30 Закона о контрактной системе о 30-тидневном сроке оплаты в рассмотренном деле применению не подлежали.
Непосредственно за нарушение порядка участия СМП в осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд предусмотрена административная ответственность. Речь идет о норме ч. 11 ст. 7.30 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ[37]), согласно которой осуществление закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд у СМП, СОНКО в размере менее размера, предусмотренного законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 тысяч рублей.
В соответствии с ч. 1 ст. 23.66 КоАП РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 14 октября 2014 г. № 307-ФЗ[38]) дела об указанных административных правонарушениях рассматривают контрольные органы в сфере закупок. Как установлено в ч. 2 указанной статьи, рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в ч. 1 данной статьи, в пределах своих полномочий, вправе:
1) руководители федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок и их заместители;
2) руководители структурных подразделений федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок и их заместители;
3) руководители территориальных органов федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок и их заместители;
4) руководители органов исполнительной власти субъектов РФ в сфере закупок и их заместители;
5) руководители структурных подразделений органов исполнительной власти субъектов РФ в сфере закупок и их заместители.
Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля (надзора) в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд согласно п. 2 Постановления Правительства РФ от 26 августа 2013 г. № 728 «Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (в ред. Постановления Правительства РФ от 25 декабря 2014 г. № 1489)[39] определена Федеральная антимонопольная служба (ФАС России).
Приказом ФАС России от 19 ноября 2004 г. № 180[40] установлен Перечень должностных лиц территориальных органов ФАС России, которые в соответствии со ст. 28.3 КоАП РФ вправе составлять и подписывать протокол об административном правонарушении на бланке территориального органа ФАС России (изложен Приказом ФАС России от 3 ноября 2015 г. № 1039/15[41] полностью в новой редакции), а Приказом ФАС России от 29 июля 2015 г. № 667/15[42] – Перечень должностных лиц центрального аппарата Федеральной антимонопольной службы (ФАС России), управомоченных составлять протоколы об административных правонарушениях. Приказом ФАС России от 21 октября 2008 г. № 415 утвержден Регламент подготовки и ведения дел об административных правонарушениях в центральном аппарате ФАС России[43].
В пункте 2 письма Минфина России и ФАС России от 25 августа 2017 г. № 24-04-06/55025/РП/59080/17 «О позиции Минфина России и ФАС России по вопросам применения Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при осуществлении контроля в сфере закупок»[44] отмечено, что контрольные органы в сфере закупок муниципального уровня не наделены полномочиями по составлению протоколов об административных правонарушениях, рассмотрению дел об административных правонарушениях в соответствии с ч. 1 ст. 23.66 КоАП РФ.
В пункте 3 письма ФАС России от 28 декабря 2015 г. № АЦ/75921/15 «О применении Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ и КоАП РФ при осуществлении контроля в сфере закупок»[45]
О проекте
О подписке