§ 2. Предмет правового регулирования в сфере срочного рынка

Изучив экономическое содержание срочного рынка, сформулировав его понятие в целях правового регулирования, перед тем, как определить круг общественных отношений, входящих в предмет правового регулирования в сфере срочного рынка, попытаемся установить соотношение понятий «финансовый рынок», «рынок ценных бумаг»^[28] и «срочный рынок».

С экономической точки зрения финансовый рынок – достаточно широкое понятие, которое по своему содержанию фактически приравнивается к финансовому сектору экономики страны. «Финансовый рынок – совокупность всех денежных ресурсов, находящихся в постоянном движении, т.е. распределении и перераспределении, под влиянием меняющегося спроса и предложения на эти ресурсы со стороны различных субъектов экономики».^[29] «Финансовый рынок – это сфера экономических отношений, где происходит купля-продажа финансовых ресурсов».^[30] В этом случае финансовый рынок включает в себя и рынок ценных бумаг (фондовый рынок), и срочный рынок.

С экономической точки зрения срочный рынок является составной частью рынка ценных бумаг.^[31] Т.е. здесь все предельно ясно: срочный рынок включается в рынок ценных бумаг, рынок ценных бумаг включается в финансовый рынок.

Сложнее обстоит дело с разграничением рассматриваемых категорий с юридической точки зрения.

Во-первых, ни одно из указанных понятий не закреплено законодательно, т.е. на законодательном уровне (впрочем, как и на подзаконном) не раскрываются определения понятий «финансовый рынок», «рынок ценных бумаг» и «срочный рынок».

Во-вторых, термины «финансовый рынок», «рынок ценных бумаг» и «срочный рынок» широко используются законодателем (достаточно указать, что федеральный закон назван «о рынке ценных бумаг»).

В-третьих, существуют массивы правовых норм, регулирующих отношения в сфере финансового рынка, рынка ценных бумаг, срочного рынка, что вызывает вопрос о месте соответствующих массивов правовых норм в системе российского права.

Представляется абсолютно верной точка зрения о том, что «трудно, практически невозможно дать четкое юридическое определение финансового рынка. Речь идет о юридическом определении рынка финансовых услуг. Встречающиеся определения рынка в экономико-финансовой литературе либо пространны и носят описательный характер, либо сводятся к констатации факта, что на рынке достигается совпадение у сторон спроса или предложения на те или иные виды услуг».^[32]

В юридической литературе рынок ценных бумаг принято рассматривать в широком и узком смысле. В широком смысле под рынком ценных бумаг понимают систему отношений, возникающих по поводу обращения любых ценных бумаг (определение приведено в наиболее абстрактном виде, здесь делается акцент на объект рынка ценных бумаг), в т.ч. векселя, складские свидетельства, коносаменты и другие. В узком смысле под рынком ценных бумаг понимают систему отношений, возникающих по поводу обращения только эмиссионных ценных бумаг (акции, облигации, опционы эмитента, российские депозитарные расписки) и ценных бумаг коллективного инвестирования (паи инвестиционных фондов, ипотечные сертификаты участия). Как правило, именно в узком смысле рынок ценных бумаг называют фондовым рынком.^[33] Далее именно в таком смысле будем употреблять термин «фондовый рынок».

Так же, как невозможно дать определение финансового рынка (исходя из его экономического содержания) с позиции права, крайне затруднительно обозначить существующий массив правовых норм, регулирующих отношения в сфере финансового рынка (исходя из его экономического содержания) в качестве отдельной отрасли права. В научной литературе справедливо указывается, что на сегодняшний день в российском законодательстве границы финансового рынка размыты, не определены.^[34]

На наш взгляд, трудно опровергнуть тот факт, что система правовых норм, регулирующих отношения в сфере фондового рынка, является подотраслью предпринимательского права.

Представляется правильным, что система правовых норм, регулирующих отношения в сфере срочного рынка, не включается в систему правовых норм, регулирующих отношения в сфере фондового рынка.

Во-первых, объектом срочного рынка являются не ценные бумаги, а сделки, являющиеся производными финансовыми инструментами. Следовательно, различается правовой режим объекта фондового рынка и правовой режим объекта срочного рынка.

Во-вторых, базисным активом деривативов зачастую выступают не ценные бумаги, а валюта, товары, биржевые индексы и др.

В-третьих, достаточно часто на срочном рынке заключаются расчетные деривативы, которые не подразумевают поставку базисного актива.

Т.е. в большинстве случаев срочные сделки даже косвенно никак не связаны с ценными бумагами.

В-четвертых, фондовый рынок по большей части включает в себя отношения, связанные с биржевой деятельностью, тогда как срочный рынок включает в себя отношения, возникающие как в биржевом, так и во внебиржевом сегменте.

На данном этапе развития российского права на законодательном уровне регулирование срочного рынка осуществляется в рамках законодательства о рынке ценных бумаг, что неоднократно указывалось в литературе^[35]. Это можно объяснить тем, что отечественный срочный рынок относительно молод, и законодательная база разработана слабо, особенно в отношении внебиржевого сегмента срочного рынка. Во многом поэтому в научной (в т.ч. учебной) литературе вопросы регулирования срочного рынка рассматриваются в разделах, посвященных рынку ценных бумаг.

Срочный рынок есть система общественных отношений. Любая система подразумевает наличие структуры разнообразных связей между ее элементами. Так же, как рынок ценных бумаг^[36] или банковская система^[37], срочный рынок имеет горизонтальные (отношения, построенные на принципах равенства участников, которые регулируются по большей части диспозитивным методом) и вертикальные (отношения, построенные на принципах субординации и подчинения, которые регулируются императивным методом) отношения.

Далее попытаемся определить круг общественных отношений, которые представляют собой предмет правового регулирования в сфере срочного рынка, и дать их общую характеристику.

Во-первых, это отношения, возникающие в связи с заключением, изменением, исполнением и расторжением сделок, являющихся производными финансовыми инструментами. В рамках указанных отношений возникает ряд вопросов относительно правовой природы срочной сделки, прав и обязанностей сторон, особенностей механизма защиты своих прав, специфики прекращения срочных сделок в случае банкротства стороны сделки и др.

Отсутствие четкой регламентации прав и обязанностей сторон по сделкам, являющимся производными финансовыми инструментами, на практике может привести к тому, что на одну из сторон возлагаются не предусмотренные сделкой обязанности, и соответственно право другой стороны требовать исполнения этой обязанности.

Указанная группа отношений занимает центральное место в предмете правового регулирования в сфере срочного рынка. Без преувеличения можно сказать, что рационально построенная система правового регулирования, направленная на решение вопросов относительно правовой природы срочной сделки, прав и обязанностей сторон, механизма защиты своих прав есть «половина дела» по решению задач регулирования срочного рынка в целом.

Вторая группа отношений – это отношения, связанные с оборотом (обращением) деривативов. Одной из особенностей сделок, заключаемых на срочном рынке, является то, что, с одной стороны, существует цена на базисный актив срочной сделки, а с другой стороны – цена на саму срочную сделку. Т.е. с точки зрения экономистов сама срочная сделка становится товаром и объектом рынка. Следовательно, в отношении срочной сделки начинают действовать рыночные законы спроса и предложения. В наиболее общем виде можно указать следующие факторы, влияющие на формирование цены срочной сделки на примере фьючерсов:

– цена базисного актива на наличном (спот) рынке;

– срок исполнения фьючерсного контракта;

– процентная ставка;

– доходы, связанные с владением базисного актива (например, дивиденда: по акциям и процент по облигациям)

– расходы, связанные с владением базисного актива (хранение, страхование).

К этим факторам с учетом конкретной специфики рынка и страны могут добавляться другие:

– различия в комиссионных расходах на наличном и срочном рынках;

– различия в налогообложении;

– различия в валютных курсах и др.^[38]

Регулирование оборота дериватовов во многом сводится к обеспечению свободного формирования цен на деривативы, т.е. цен, сформированных на основе законов спроса и предложения. С другой стороны, регулирование оборота деривативов должно быть направлено на обеспечение «честной игры» на срочном рынке среди его участников. В связи с этим в рамках регулирования указанных отношений происходит регулирование порядка использования инсайдерской информации и запрет на осуществление действий, относящихся к манипулированию срочным рынком.

В специальной литературе указывается, что причиной возникновения инсайдерской информации является ассиметрия информации на рынке, когда один участник сделки знает больше другого. Используя инсайдерскую информацию, участник рынка, во-первых, подрывает основы рынка в целом (нарушает рыночные законы), во-вторых, причиняет вред другим участникам рынка – контрагентам по сделкам.^[39]

В 2010 г. был принят Закон об инсайдерской информации^[40], в котором определено понятие инсайдерской информации, перечислены лица, которые относятся к инсайдерам, действия, относящиеся к манипулированию рынком. До принятия указанного закона в профессиональной среде укоренилась точка зрения, что российский срочный рынок носит манипулятивный и инсайдерский характер.^[41]

В соответствии с Законом об инсайдерской информации, инсайдерская информация – точная и конкретная информация, которая не была распространена или предоставлена (в т.ч.сведения, составляющие коммерческую, служебную, банковскую тайну, тайну связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) и иную охраняемую законом тайну), распространение или предоставление которой может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров (в т.ч. сведения, касающиеся одного или нескольких эмитентов эмиссионных ценных бумаг, одной или нескольких управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, одного или нескольких хозяйствующих субъектов).

Указанием Банка России от 11 сентября 2014 г. № 3379-У^[42]утвержден исчерпывающий перечень сведений, относящихся к инсайдерской информации. Например, в соответствии с п.7.1.2. названного документа к инсайдерской информации профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, относится полученная от клиентов информация, «содержащаяся в подлежащих исполнению поручениях клиентов на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами в случае, когда исполнение таких поручений может оказать существенное влияние на цены соответствующих ценных бумаг».

В Законе об инсайдерской информации перечислены действия, относящиеся к манипулированию рынком. Например, в соответствии с п.2 ч.1 ст.5 названного закона к манипулированию рынком относится совершение операций с финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром по предварительному соглашению между участниками торгов и (или) их работниками и (или) лицами, за счет или в интересах которых совершаются указанные операции, в результате которых цена, спрос, предложение или объем торгов финансовым инструментом, иностранной валютой и (или) товаром отклонились от уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня, который сформировался бы без таких операций.

При правовом регулировании отношений, связанных с оборотом деривативов, представляется необходимым, во-первых, регулирование особенностей перехода прав и обязанностей по деривативам, во-вторых, создание правовых условий для рыночного формирования цен на деривативы и обеспечения «честной игры» на срочном рынке.

Следующая группа отношений предмета правового регулирования в сфере срочного рынка – это отношения, связанные с функционированием инфраструктуры срочного рынка.

В эту группу отношений входят также отношения между организациями, оказывающие финансовые услуги на срочном рынке и потребителями финансовых услуг на срочном рынке.