© Коллектив авторов, 2018

© Издательство «Прометей», 2018

Предисловие

Проводимые государственные реформы в начале 1990-х гг. ХХ в. привели к тому, что Россия встала на целенаправленное развитие рыночных отношений, поскольку недостаточное развитие рынка ценных бумаг отрицательно влияет на привлечение инвестиций. Отражением этих изменений стало появление фондового рынка в России и постепенное увеличение количества совершаемых на нем сделок, в том числе с ценными бумагами.

Рынок ценных бумаг России характеризуется тем, что в силу разнообразия теоретических позиций и законодательных положений судебные инстанции порой берут на себя несвойственные им функции – законотворческие – либо применяют к правоотношениям на рынке ценных бумаг конструкции чуждых им институтов, что не всегда содействует стабильности гражданского оборота.

Финансовый рынок России предполагает функционирование очень большого количества субъектов – профессиональных участников, чья деятельность характеризуется комплексностью, многоплановостью, повышенной подверженностью воздействию огромного количества самых разнообразных рисков. Последнее связано с общей спецификой финансового рынка и практически реализуется в беспрецедентной концентрации денежных ресурсов как в наличной, так и в безналичной форме, а также производстве, распределении и потреблении самых разнообразных финансовых услуг. При этом все больший упор здесь делается на диверсификацию, конвергенцию разных видов услуг, в результате чего имеет место устойчивая тенденция к глобальному расширению клиентского поля и увеличению объемов деятельности.

К сожалению, современное гражданское законодательство до сих пор не выработало достаточно четких и однозначных подходов к регулированию биржевых отношений на фондовом рынке^[1].

Правоотношения в сфере рынка ценных бумаг регулируются Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»^[2].

Сложилась такая ситуация, при которой государство нередко заимствует методы и формы регулирования фондовых отношений из практики зарубежных стран, с чем бывает трудно согласиться.

Специалисты российского фондового рынка признают, что формирующиеся новые рынки ценных бумаг повторяют развитие уже сформировавшегося рынка и демонстрируют схожесть проблем. Одной из таких проблем, присущих практически всем этапам развития, являются конфликты интересов между брокерско-дилерской компанией и клиентом. В этой связи вопрос отслеживания, исследования и регулирования подобных конфликтов остается актуальным, поскольку российский фондовый рынок требует наибольшего внимания в силу его «молодости», неразвитости культуры и этических норм торговли.

Конфликты между участниками биржевой торговли представляют опасность для фондового рынка, так как направленное воздействие на него нарушает стабильность, ведет к «раскачиванию» этого рынка, образованию искусственных цен и возникновению экономических диспропорций. Кроме того, они наносят ущерб его участникам и третьим лицам, в то время как основной функцией рынка является перераспределение финансовых ресурсов, трансформация сбережений в инвестиции.

О том, что конфликты интересов имеют место во взаимоотношениях брокерско-дилерской компании и клиента, свидетельствуют многочисленные факты нарушений прав и законных интересов клиентов.

В этой связи особая роль должна отводиться адвокату, который, умело используя свои профессиональные знания, сможет защитить нарушенные права и законные интересы участников рынка ценных бумаг.

Глава 1. Краткая характеристика рынка ценных бумаг в Российской Федерации

1.1. Инвестирование денежных средств в ценные бумаги и их правовое регулирование

В экономической системе государства фондовый рынок выполняет важные функции, обеспечивая аккумулирование временно свободных денежных средств для инвестирования в перспективные отрасли экономики. Необходимость реализации этих функций накладывает определенные требования на структуру фондового рынка, которая требует от его участников выполнения конкретных действий, которые приводят к формированию финансовых потоков, движения права собственности на ценные бумаги^[3].

Ценные бумаги играют огромную роль в инвестиционном процессе. С их помощью денежные сбережения физических и юридических лиц превращаются в реальные материальные объекты, оборудование и технологию^[4].

На современном рынке капиталов обычным явлением стал недостаток средств у одних лиц – предпринимателей, коммерческих организаций, муниципалитетов, государства – и наличие свободных средств у населения, банков, пенсионных фондов и т. д.

Инвестирование представляет собой капиталовложения с целью получения каких-либо выгод или благ в будущем. Инвестирование представляет собой акт обмена удовлетворения сегодняшней потребности на ожидаемое удовлетворение ее в будущем с помощью инвестиционных благ^[5].

В инвестировании, так же как при торговле, происходит товарообмен, но своеобразный: субъект, имеющий средства, т. е. инвестор, меняет принадлежащее ему имущество, но не на другой товар, а на обещание (обязательство) лица, получившего средства, передать (выплатить) в будущем имущество, как правило, деньги, в объеме, превосходящем переданное, и тем самым получить доход (выгоду)^[6].

Инвестиции могут осуществляться различным образом. Например, путем приобретения предприятия как имущественного комплекса, закупки оборудования, заключения лицензионного соглашения с целью получения доступа к новейшим технологиям и т. п. Все это прямые или реальные инвестиции.

Лица, осуществляющие такие инвестиции, как правило, связаны или, по крайней мере, хорошо знакомы с тем бизнесом, в который они вкладывают средства.

В литературе нет единства взглядов на понятие инвестирования, его способы и формы в литературе определяются, как правило, достаточно широко. Так, Д. Кристи и Д. Клендер указывают на 18 способов инвестирования, которые они объединяют в несколько групп:

– заключение договоров банковского вклада и приобретение депозитных сертификатов (инвестирование в банковскую деятельность);

– заключение договоров страхования;

– участие в инвестиционных фондах;

– вложение в недвижимость (приобретение и аренда недвижимости);

– вложение в пенсионные фонды;

– вложение в собственное образование;

– приобретение золота, серебра и других драгоценных металлов;

– вложение в иностранные валюты;

– заключение опционных и фьючерсных контрактов;

– вложение в акции, облигации, государственные ценные бумаги^[7].

При этом под инвестированием в литературе понимается, как правило, непосредственный процесс вложения, передачи материальных благ с определенной целью. В частности, отмечается, что «инвестирование – это затраты на производство и накопление средств производства»^[8].

Таким образом, инвестирование – это процесс движения капитала, имущества. При этом для инвестирования характерно первоначальное уменьшение имущества (затраты) субъекта, который осуществляет инвестирование. Имущество или иные объекты (инвестиции) во исполнение принятого на себя обязательства передаются другому лицу – организатору инвестирования – как правило, в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление).

Например, это может быть акционерное общество, которое увеличивает уставный капитал в результате проведенной эмиссии. Далее полученные инвестиции могут быть использованы организатором в следующих формах: для формирования имущества общества в виде уставного складочного капитала, получения оборотных средств, необходимых для деятельности организатора инвестирования: строительства, недвижимости и т. д.^[9]

«Портфельные» инвестиции представляют собой инвестиции в ценные бумаги, выпускаемые коммерческими организациями или государственными и муниципальными образованиями, так как привлекают средства гораздо более широкого круга лиц.

Ценные бумаги значительно упрощают и расширяют возможности привлечения инвестиций в бизнес, значительно упрощают и расширяют возможности привлечения инвестиций в бизнес.

Кроме того, важным преимуществом ценных бумаг как инструмента привлечения инвестиций является то, что, став объектом прав, они получили самостоятельную имущественную ценность, а их свободное обращение привело к появлению рынка ценных бума, как важнейшей наряду с рынком ссудных капиталов составляющей финансового рынка.

Споры вызывает и само понятие «ценная бумага». Очевидно, что бездокументарные ценные бумаги, о которых говорится в ст. 149 ГК РФ, не имеют ничего общего с ценными бумагами в собственном смысле слова, а представляют собой набор фиксируемых в специальном реестре имущественных прав, принадлежащих лицу в отличие от ценной бумаги – вещи (бездокументарной ценной бумаги) как самостоятельного объекта прав. Более полный анализ понятия ценной бумаги вообще и бездокументарной ценной бумаги в частности будет дан в дальнейшем. Здесь же необходимо отметить, что, говоря об инвестировании в ценные бумаги, мы имеем в виду как традиционные ценные бумаги, так и бездокументарные ценные бумаги, отдавая себе отчет в том, что это во многом условное понятие^[10].

Вкладывая свои свободные капиталы в ценные бумаги, инвестор, естественно, преследует определенные цели: безопасность вложений; доходность вложений; рост вложений и ликвидность вложений.

Безопасность вложений означает способность инвестиций как можно меньше зависеть от потрясений на рынке инвестиционного капитала, которая зависит, прежде всего, от эмитента и способности рынка влиять на его стабильность, поэтому наиболее опасными являются государственные облигации, боны и другие подобного рода обязательства. Определенной надежностью обладают и ценные бумаги хорошо известных и обладающих высокой деловой репутацией коммерческих организаций^[11].

Напротив, доходность ценной бумаги находится в обратной зависимости к ее безопасности. Наиболее безопасные бумаги имеют сравнительно низкую доходность, и, как это ни странно, наиболее рискованные вложения способны принести значительные доходы, хотя это не всегда реализуется на практике.

Рост вложений отличается от доходности тем, что означает прирост рыночной стоимости ценных бумаг в зависимости от конъюнктуры рынка безотносительно к доходам (дивидендам) по акциям. Иногда рост вложений может вызывать даже уменьшение доходности ценных бумаг. Это связано с реинвестированием прибыли, т. е. с ситуацией, когда прибыли компании направляется не на выплату дивидендов по акциям, а на финансирование новых капитальных вложений, что обычно (но не обязательно) вызывает рост рыночной стоимости акций.

При этом, учитывая, что инвестиционный доход состоит из процентных (дивидендных) выплат и курсовой разницы, возникающей в результате совершения сделок на рынке ценных бумаг, соотношение роста стоимости и доходности бумаг становится одним из определяющих факторов при выборе инвестором объектов вложений.

Колебание рыночных цен акций привело к появлению ряда сделок, основным мотивом которых является рост или падение курса акций – так называемые опционные или фьючерсные сделки^[12].

Ликвидность ценных бумаг представляет собой способность бумаги быть легко реализуемой. Достижение всех указанных целей путем инвестирования в один вид ценных бумаг невозможно. Как уже отмечалось, наиболее безопасные бумаги являются наименее доходными, ликвидность различных видов ценных бумаг неодинакова и зависит от ряда факторов. Поэтому в целях снижения риска вложений капитала необходима диверсификация, т. е. инвестирование в различные виды ценных бумаг, создание так называемого «портфеля» инвестиций. Формирование «портфеля» способствует улучшению условий инвестирования, поскольку правильно подобранная совокупность ценных бумаг может обладать такими инвестиционными характеристиками, которые недостижимы с помощью любой отдельно взятой ценной бумаги.

Однако конъюнктура рынка всегда подвержена колебаниям, поэтому доходность, безопасность и ликвидность ценных бумаг могут изменяться, иногда очень значительно, и для того чтобы избежать повышения инвестиционных рисков, инвестор должен периодически производить ревизию своего «портфеля». Поэтому профессиональные участники фондового рынка проводят ревизию своего «портфеля» довольно часто, порой – ежедневно.

Несмотря на то, что инвесторы диверсифицируют свои вложения в ценные бумаги, каждый из них ставит ту или иную цель инвестирования в качестве основной.

В юридической литературе можно встретить классификацию лиц, вкладывающих средства в ценные бумаги в зависимости от их способности рисковать вкладываемыми средствами. По мнению Е.Б. Стародубцевой, инвестор – это тот, кто при покупке ценных бумаг думает прежде всего о минимизации риска. Тот же, кто готов идти на рассчитанный риск, – «спекулянт», а тот, кто идет при ценных бумаг на любой риск, – «игрок». Однако они оба сознательно идут на риск с целью извлечения максимальных доходов от вложенных ими средств.

Другими словами, основной целью для них является доход, а не безопасность вложений. Нет никаких оснований противопоставлять их инвесторам, поскольку они тоже являются своеобразными «инвесторами», только ставящими доходность осуществляемых ими вложений в качестве основной инвестиционной цели. Кроме того, не совсем понятно, как четко отграничить, например, игрока от спекулянта, поскольку многие срочные сделки на рынке ценных бумаг носят спекулятивный характер и связаны с большим или меньшим риском^[13].

Инвестирование в ценные бумаги с точки зрения права представляет собой обязательственные отношения, связанные с обращением в свою собственность ценных бумаг, поэтому ключевым понятием здесь является договор.

В то же время этот договор должен носить возмездный характер. Ведь инвестирование, как указано в п. 1 ст. 1 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»^[14], – это осуществление инвестиций, причем под инвестициями понимаются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, лицензии, в том числе и на товарные знаки, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального результата.