1.3. Субъекты рынка ценных бумаг и их правовое положение

Ценные бумаги могут выпускаться практически всеми субъектами гражданского права: гражданами, юридическими лицами, федеративным российским государством – Российской Федерацией, муниципальными образованиями (ст. 142, 143 ГК РФ). Такие разновидности ценных бумаг, как облигации, чеки, векселя, закладные, варранты, коносаменты и другие расчетные и товаросопроводительные ценные бумаги достаточно широко применяются в обязательственных отношениях сторон по исполнению самых различных договоров: купли-продажи, займа, подряда, хранения, перевозки и т. д.

Настоящая монография посвящена правоотношениям, складывающимися на вторичном (фондовом) рынке, прежде всего, эмиссионных ценных бумаг: акций, облигаций, государственных казначейских обязательств и других ценных бумаг, депозитных и сберегательных сертификатов и прочих, которые являются предметом массовых выпусков (эмиссий) и удостоверяют право их держателей на единовременное получение дохода. Об участниках фондового рынка эмиссионных ценных бумаг и будет дальше идти речь.

В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг субъектами рынка ценных бумаг являются эмитенты, инвесторы и профессиональные участники рынка. Названные категории субъектов различаются между собой по правовому положению и характеру преследуемых ими экономических целей.

Эмитенты. Эмитентом называется лицо, выпускающее (эмитирующее) ценные бумаги и от своего имени несущее перед их владельцами обязательства по осуществлению прав, закрепленных ценными бумагами.

Согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, в качестве эмитентов ценных бумаг могут выступать государственные органы исполнительной власти и органы местного самоуправления, а также юридические лица.

В зависимости от правового положения эмитента ценные бумаги подразделяются на государственные (выпускаемые от имени государства) и корпоративные (эмитируемые юридическими лицами).

Органы государственной власти и местного самоуправления как эмитенты государственных ценных бумаг. С точки зрения гражданского права органы государственной власти и местного самоуправления есть юридические лица, выступающие как государственные и муниципальные учреждения, обладающие весьма узкой правоспособностью (ст. 120 ГК). Эти органы действуют исключительно в рамках своей компетенции, установленной правовыми актами, определяющими их статус.

Очевидно, что, прямо указывая государственные органы власти и местного самоуправления в качестве эмитентов и выделяя их среди прочих юридических лиц, законодатель не просто желал назвать отдельные виды учреждений в числе эмитентов. Дело в том, что в соответствии со ст. 125 ГК РФ органы государственной власти участвуют в гражданском обороте от имени Российской Федерации и ее субъектов, а органы местного самоуправления – от имени муниципальных образований.

Таким образом, органы государственной власти и местного самоуправления выпускают ценные бумаги только в случаях и в порядке, установленных правовыми актами, от имени Российской Федерации и ее субъектов либо от имени муниципальных образований^[42].

Государство является носителем высшей политической власти в стране. Государство, как таковое, не в состоянии осуществить предпринимательскую деятельность, поэтому не может выпускать товарораспорядительные ценные бумаги. Однако государство всегда нуждается в дополнительных средствах для реализации экономических и социальных программ. Для пополнения своего бюджета государство может привлекать капиталы частных лиц путем выпуска и реализации облигаций – долговых ценных бумаг, оформляющих отношения займа.

Таким образом, государственные бумаги – это бумаги, удостоверяющие факт предоставления государству на заимообразных условиях определенной денежной суммы, и право держателя ценной бумаги потребовать по истечении срока займа возврата этой суммы, а также выплаты (единовременно или периодически) дохода в виде процента или дисконта либо предоставления иного эквивалента.

Так, в постановлении Правительства РФ от 21 марта 1996 г. № 316 «О генеральных условиях выпуска и обращения облигаций государственных нерыночных займов»^[43], а также постановлении Правительства РФ от 24 января 1997 г. № 73 «О выпуске и обращении облигаций государственных сберегательных займов Российской Федерации» прямо указано, что эмитентом указанных облигаций от имени Российской Федерации выступает Министерство финансов РФ (Казна РФ).

Постановлением Правительства РФ от 23 января 1997 г. № 71 «О привлечении финансовых ресурсов с международных рынков капитала в 1997 году»^[44] в 1997 году выпуск внешних облигационных займов также поручен Министерству финансов России. Ранее Министерство финансов РФ выпускало золотые сертификаты, казначейские векселя, казначейские обязательства и др., а также краткосрочные бескупонные облигации (ГКО)^[45].

Эмиссия и продажа ГКО-ОФЗ осуществлялась по следующей схеме: Минфин России эмитировал государственные ценные бумаги, а Банк России по его поручению продавал их на аукционе. В 1996–1998 гг. была создана система ценных бумаг, которая окупалась лишь путем увеличения эмиссии ГКО-ОФЗ. Получение высоких доходов на рынке ГКО превратило их эмиссию в один из самых значительных внутренних источников пополнения бюджета.

В результате этого в масштабах Российской Федерации сложилась ситуация, когда оборачиваемость и окупаемость вложенных средств на рынке ГКО-ОФЗ являлись более эффективными, чем вложение в промышленность и иные отрасли. Для выполнения заданий бюджета по восполнению его дефицита и обслуживанию внутреннего государственного долга требовались не только новые выпуски ГКО-ОФЗ, но и большие денежные средства, которых в стране не было^[46].

Одним из самых слабых мест рынка ГКО-ОФЗ явилось рыночное регулирование их доходности. Повышение доходности ГКО-ОФЗ увеличивало расходы государства, так как средств от эмитирования государственных ценных бумаг стало не хватать на выплату доходов по ним. Вместе с тем кризиса сразу не произошло из-за того, что Банк России взял на себя роль гаранта в поддержании стабильности на рынке ГКО-ОФЗ. После того, как в декабре 1997 г. Банк России отказался от этого, эффективность выпуска ГКО-ОФЗ стала отрицательной. Участники рынка ГКО-ОФЗ получили возможность для спекулятивной игры по повышению доходности ГКО-ОФЗ. Минфин России стал заполнять рынок ГКО-ОФЗ высокодоходными бумагами. Сложилась ситуация, когда доходность от аукционов уже не погашалась эмиссией новых государственных бумаг, а возмещение компенсировалось госбюджетом^[47].

Юридические лица, выпускающие ценные бумаги. Действующее законодательство содержит исчерпывающий перечень лиц, которые имеют право эмитировать ценные бумаги, в том числе инвестиционные.

Представляется, что ценные бумаги могут выпускать, как правило, только коммерческие юридические лица, т. е. организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основного вида деятельности.

Некоторые виды ценных бумаг выпускаются только юридическими лицами, созданными в определенных организационно-правовых формах либо осуществляющими такие виды деятельности, для которых требуется специальное разрешение (лицензия). Так, для привлечения дополнительных финансовых ресурсов выпускать облигации вправе полные и коммандитные товарищества (товарищества на вере), общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества (п. 7 ст. 66 ГК РФ); производственные кооперативы (п. 3 ст. 66 ГК РФ). Депозитные и сберегательные сертификаты вправе выпускать только банки и иные кредитные организации, т. е. коммерческие организации, имеющие лицензию на осуществление банковской деятельности.

Товарищества. И полное и коммандитное товарищества могут эмитировать облигации на всю сумму уставного капитала. Инвестиционные ценные бумаги (векселя, облигации), выпущенные полным и коммандитным товариществом, обладают высокой надежностью, поскольку имеется целый ряд гарантий соблюдения интересов владельцев ценных бумаг товариществ.

Общества с ограниченной ответственностью (ООО). Законодательство запрещает ООО выпускать акции, но разрешает эмиссию облигаций и других ценных бумаг.

Производственный кооператив. Производственный кооператив не вправе эмитировать акции, но может выпускать облигации и другие ценные бумаги.

Очевидно, что эмиссия облигаций или векселей для кооператива является гораздо лучшим способом получения заемных средств, нежели дорогостоящие банковские кредиты.

Акционерное общество. Акционерное общество является единственной коммерческой организацией в российском гражданском праве, которая не только имеет право, но и обязана эмитировать ценные бумаги – акции.

На этапе создания все акции акционерного общества, как открытого, так и закрытого, распределяются между учредителями и полностью ими оплачиваются.

Акционерное общество выпускает акции двух видов: обыкновенные и привилегированные.

В формальном отношении акция удостоверяет внесение определенного вклада в уставный капитал акционерного общества.

Акция в отличие от облигации бессрочна. Она перестает существовать только при ликвидации акционерного общества либо, если она аннулирована, решением общего собрания акционеров. Отличительной чертой акции является ее неделимость. Если одна акция принадлежит нескольким лицам, то все они осуществляют права, удостоверенные в акции, через одного из них либо через своего представителя. Акция не дает право на изъятие части уставного капитала акционерного общества. Такое право возникает только в случае ликвидации акционерного общества.

Можно выделить три главных основания появления акций на российском фондовом рынке:

– приватизация государственных предприятий;

– образование новых акционерных обществ;

– слияние, разделение акционерных обществ, выделение новых акционерных обществ из уже существующих.

Иные виды юридических лиц. Среди иных видов юридических лиц необходимо, прежде всего, выделить некоммерческие юридические лица, основной целью которых не является получение прибыли. К ним относятся: потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации; автономные некоммерческие организации; благотворительные и иные фонды; объединения юридических лиц (ассоциации и союзы); некоммерческие партнерства; государственные, муниципальные и частные учреждения.

На наш взгляд, данные юридические лица могут выступать в качестве эмитентов, только если это предусмотрено законом либо когда в соответствии с учредительными документами такой организации разрешено осуществлять предпринимательскую деятельность. Представляется, что другие виды юридических лиц, ограниченных в правоспособности или в распоряжении своим имуществом, могут выпускать эмиссионные ценные бумаги исключительно по указанию правового акта.

Среди такого рода юридических лиц особо нужно отметить государственные или муниципальные унитарные предприятия и учреждения.

Иностранные эмитенты. Согласно ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг выпущенные иностранными эмитентами ценные бумаги допускаются к обращению или первичному размещению на рынке ценных бумаг Российской Федерации после регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг в ФСФР.

Инвесторы. В качестве инвесторов могут выступить физические и юридические лица.

Физические лица – это самая многочисленная группа потенциальных субъектов инвестирования. Однако фактически они предоставляют наименьший объем капиталовложений.

Российские граждане. Согласно ст. 18, 21 ГК РФ любой гражданин РФ вправе приобретать ценные бумаги, получать их в наследство или иным законным путем.

Российские граждане, имеющие постоянное место жительства за границей, рассматриваются как иностранные инвесторы.

Иностранные граждане. При квалификации физического лица в качестве иностранного инвестора на территории РФ обязательным условием является регистрация этих лиц для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного места жительства.

Требование к регистрации значительно сужает круг инвесторов из числа физических лиц.

Лица без гражданства составляют весьма незначительную по численности группу инвесторов. При определении их статуса как инвестора постоянное место жительства лиц без гражданства значения не имеет.

Юридические лица. Согласно ст. 49 ГК РФ любое российское юридическое лицо, т. е. лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации в соответствии с законом (п. 2 ст. 54 ГК РФ), может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении ценные бумаги в соответствии с целями своей деятельности и назначением данных ценных бумаг. По смыслу законодательства об инвестициях приобретать ценные бумаги могут, как правило, только коммерческие юридические лица либо некоммерческие организации, которым на основании закона и с согласия собственника их имущества разрешено заниматься предпринимательской деятельностью.

Иностранные юридические лица. Иностранными являются юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории другого государства и не являющиеся российскими. Важное значение имеют конкретная принадлежность юридического лица и его правоспособность, поскольку иностранное юридическое лицо должно быть наделено правом осуществлять инвестиционную деятельность в соответствии с законодательством страны местонахождения.

Российское законодательство не устанавливает никаких ограничений относительно организационно-правовой формы иностранного юридического лица. Однако в практике международного инвестирования существует правило, согласно которому иностранным юридическим лицам, тип которых не известен законодательству страны-реципиента, может быть отказано в признании^[48].

Международные организации и иностранные государства выступают на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными правилами наравне с другими видами инвесторов.

На рынке ценных бумаг инвестор в первую очередь изучает сложившуюся ситуацию и перспективы ее развития, определяя круг эмитентов, ценные бумаги которых могут представлять для него интерес.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг. Профессиональными участниками рынка ценных бумаг признаются субъекты, постоянно занимающиеся сбором и обработкой данных о состоянии рынка ценных бумаг и выполняющие посреднические функции. К ним относятся: брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, регистраторы, депозитарии, расчетные организации и биржи. Несмотря на имеющиеся функциональные различия, всех их объединяет главная цель получение прибыли за счет сделок, совершаемых в интересах инвесторов и эмитентов.

Брокеры. Согласно ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг брокерами называются лица, которые в качестве поверенных или комиссионеров совершают операции на рынке ценных бумаг в интересах клиента. Брокерской деятельностью заниматься коммерческие юридические лица, либо граждане-предприниматели.

Документом, регламентирующим отношения между брокером и клиентом, может являться договор комиссии, поручения либо договор на брокерское обслуживание. Кроме того, брокеру необходима доверенность. Передоверие допускается, если это предусмотрено договором либо доверенностью, а также в случаях, когда под влиянием обстоятельств брокер вынужден прибегнуть к услугам третьих лиц для защиты интересов клиента.

Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемых брокером в кредитных организациях (специальный брокерский счет).

Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет, за исключением случаев их возврата клиенту и (или) предоставления займа клиенту.

В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренные договором ценные бумаги.

Брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Такие сделки с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданные брокером взаем, именуются в нормативных актах маржинальными.

Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть оговорены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иные документы, определенные в договоре.