О чем эта книга и для кого?

По мере развития предпринимательства и института банкротства в России, как способа освобождения от долгов на законодательном и правоприменительном уровне, возникает необходимость устанавливать превентивные механизмы по борьбе с выводом активов недобросовестными предпринимателями. На протяжении последних нескольких десятилетий количество банкротств неуклонно росло, при этом размер удовлетворенных требований кредиторов оставался крайне низким. Получить частичное удовлетворение требований могли только те кредиторы, чьи требования обеспечивались залогом. Остальные кредиторы практически не получают удовлетворений своих требований.

Процедура банкротства использовалась в основном для законного способа списания долгов. Пока компания действующая она может привлекать финансирование в банках, у поставщиков и заказчиков и т.п., но как только собственник понимает, что выполнение контракта становится не выгодным, рентабельность предприятия отрицательная, прибыль заработать не получится, то принимается решение вывести средства на подконтрольные предприятия, а фирму с долгами перед кредиторами закрыть через банкротство.

Кроме того, банкротство позволяет обосновать правоохранительным органам отсутствие умысла на хищение активов у предприятия и тем самым избежать уголовной ответственности.

В подавляющем большинстве случаев банкротства в России носят криминальных характер, процент рыночных банкротств крайне невелик.

Все эти обстоятельства вынуждают наиболее крупных кредиторов, в основном банков, лоббировать изменение в законодательстве, перенимая опыт развитых стран в сфере банкротства для увеличения возможностей возврата выведенных активов.

В закон о банкротстве в 2017 г. были внесены значимые изменения в части расширения сферы применения субсидиарной ответственности и убытков, вслед за изменениями закона Верховным судом Российской Федерации в декабре 2017 г. принят Пленум, разъясняющий отдельные положения по субсидиарной ответственности, детализирующий принятые изменения в закон.

Данные изменения в закон и судебную практику направлены на предотвращение вывода активов контролирующими компанию лицами, а если активы были выведены, то на возврат этих активов директором, собственниками (фактическими бенефициарами) и т.п.

Эта книга о том как избежать субсидиарной ответственности и убытков, как предотвратить предъявление исковых требований, как самостоятельно защититься в суде, а если не удалось защититься в суде, то как избавиться от субсидиарной ответственности и убытков и начать жить без долгов заново.

Данная книга будет полезна действующим и бывшим руководителям, учредителям, акционерам, фактическим собственникам (конечным бенефициарам компании), членам совета директоров и правления, а также тем, кто планирует вступить в руководящую должность организации или стать собственником компании.

Книга подойдет как тем, у кого юристов нет и он планирует защищать свои интересы в судах сам, так и тем, кто обладает собственным штатом юристов. В данном случае штатные юристы не обладают достаточной компетенцией, знанием и опытом для защиты от субсидиарной ответственности, т.к. их, скорее всего, принимали в штат для иных целей – ведение договорной работы и пр.

Информация из книги будет полезна также юристам, специализирующимся на банкротстве и субсидиарной ответственности и позволит им расширить кругозор и понимание правоприменительной практики.

1. Что такое субсидиарная ответственность и убытки, в чем их отличие

Субсидиарная ответственность предусмотрена статьей 399Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 399 до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

В соответствии с п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В законе о несостоятельности (банкротстве) предусмотрена глава III.2 содержащая в себе нормы о субсидиарной ответственности и убытках, при этом в самом законе о банкротстве не содержится понятия о субсидиарной ответственности и убытках.

В чем же принципиальное отличие субсидиарной ответственности от убытков.

1) Отличие по предмету.

Субсидиарная ответственность – это дополнительная имущественная ответственность контролирующих лиц (директора, акционеров) за доведение до банкротства организации, в случае если эта организация не сможет погасить долги перед своими кредиторами.

Убытки – это расходы в виде реального ущерба (например, если затопило товар на сумму этого товара) или упущенной выгоды (в виде разницы между заниженной арендной ставкой и рыночной ставкой аренды), при этом, если эти действия контролирующих лиц (директора, акционера) не привели к банкротству организации.

2) Отличие по срокам предъявления.

Срок для заявления иска об убытках исчисляется по общему правилу исковой давности, т.е. три года с момента, когда лицо узнало о нарушении своего права, например, с момента назначения нового независимого директора или осведомленности участника, имеющего возможность принять решение о смене директора.

Срок для привлечения к субсидиарной ответственности также составляет три года, но исчисляется со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления (арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы), узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом.

3) Отличие по размеру требований.

Размер субсидиарной ответственности равен общей сумме задолженности перед всеми кредиторами, которые имеются у организации.

Размер убытков равен размеру ущерба в виде утраты имущества или неполученных доходов.

4) Отличие по лицу, имеющему право на подачу иска.

Правом на подачу иска об убытках обладают не только конкурсный управляющий и кредиторы, но и участники (акционеры) общества.

Правом на подачу заявления о субсидиарной ответственности обладают конкурсный управляющий, кредиторы, но не обладают участники (акционеры).

5) Отличие по субъекту, привлекаемому к ответственности.

Иск об убытках, как правило, предъявляется директору или конкурсному управляющему.

Заявление о субсидиарной ответственности может предъявляться не только директору, но и участникам (акционера), реальным бенефициарам, главному бухгалтеру, контрагенту по невыгодной сделке и другим лицам.

Таким образом, субсидиарная ответственность – это дополнительная имущественная ответственность в объеме непогашенных требований кредиторов, а убытки – это расходы в объеме реального ущерба или упущенной.