сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, то он не считается заключенным и к нему неприменимы правила о недействительности сделок»[120].
В зависимости от того, как квалифицируется договор, во исполнение которого передано имущество контрагенту, будет по-разному квалифицировано и требование истца. Если собственник передал вещь во исполнение договора, который суд посчитает ничтожным, то он квалифицирует иск о ее возврате как иск о применении последствий недействительности сделки. Если же он квалифицирует этот договор как незаключенный, тогда он квалифицирует данный иск либо как виндикацию, либо как иск о возврате неосновательного обогащения (кондикцию владения). Соответственно, от этой квалификации будут зависеть предмет доказывания и условия удовлетворения иска. Дело в том, что в отличие от виндикации при рассмотрении требования лица, передавшего индивидуально-определенную вещь по незаключенному договору, к лицу, которому эта вещь была передана, о ее возврате истец не обязан доказывать свое право собственности. Поскольку ответчик в отсутствие правового основания получил это имущество во владение от истца, последний вправе требовать возврата на основании ст. 1102 и п. 1 ст. 1104 ГК РФ (неосновательное обогащение)[121].