Редактор и составитель сборника доктор юридических наук, профессор И.Г. Шаблинский

 

Технический редактор Н. Лисицына

Корректор Н. Барановская

Компьютерная верстка Е. Захарова

Художественное оформление TNC Creative Services

 

© Юридическая компания «Пепеляев, Гольцблат и партнеры», 2006

© Оформление. ООО «Альпина Бизнес Букс, 2006

© Электронное издание. ООО «Альпина Паблишер», 2013

 

Правовая поддержка иностранных инвестиций в России. — На рус. и англ. яз. — М., Альпина Бизнес Букс, 2006. (Серия «Библиотека юридической компании “Пепеляев, Гольцблат и партнеры”»)

 

ISBN 978-5-9614-2857-5

 

Все права защищены. Никакая часть электронного экземпляра этой книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме и какими бы то ни было средствами, включая размещение в сети Интернет и в корпоративных сетях, для частного и публичного использования без письменного разрешения владельца авторских прав.

---

Юридическая компания «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» совместно с издательством «Альпина Бизнес Букс» выпускает серию книг «Библиотека юридической компании “Пепеляев, Гольцблат и партнеры”», в рамках которой выходят публикации по актуальным проблемам применения правовых норм законодательства российским бизнесом. В книгах юристы компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» поделятся с читателями уникальным опытом практического применения законодательства при осуществлении крупных проектов в следующих отраслях права:

• Налоговое право
• Корпоративное право
• Валютное законодательство
• Защита интеллектуальной собственности
• Таможенное право
• Земельное право

---

Предисловие

Один из важнейших факторов экономического роста — инвестиции, приходящие в экономику страны извне. С их помощью Россия упрочивает свое положение на международных рынках, расширяет доступ передовых технологий, создает рабочие места. Правовое обеспечение иностранных инвестиций — крупная и важная тема, заслуживающая внимания профессионалов: юристов, экономистов, а также всех, кому небезразлично экономическое будущее страны.

Настоящий сборник посвящен данной теме. В первом его разделе мы посчитали целесообразным разместить статьи, дающие общее представление о том, из каких стадий реально складывается в России процесс инвестирования и какие сроки может занять каждая стадия. Эти материалы имеют конкретное прикладное значение и могут быть небезынтересны читателям, решающим практические задачи планирования инвестиционных проектов.

Во втором разделе сосредоточены статьи, акцентирующие внимание на некоторых конкретных и достаточно важных аспектах избранной темы. В этом разделе речь идет о проблемах, которые приходилось непосредственно решать авторам статей — юристам компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры». В частности, первостепенное значение в начале развертывания любого проекта имеет вопрос о приобретении (аренде) земельного участка и оформлении сделки. Другая крупная тема, актуализация которой обусловлена ростом количества сделок, связанных со слиянием и поглощением фирм, — тема предварительных юридических проверок при покупке компании — Due Diligence.

Особое место занимают статьи, которые посвящены различным аспектам налогообложения деятельности, связанной с иностранными инвестициями.

Немалый интерес для читателя могут, на наш взгляд, представлять статьи о найме иностранных граждан на работу в Российской Федерации, о таможенных льготах, ценообразовании и правовом регулировании деятельности инвестора, оказавшегося в доминирующем положении на российском рынке.

Как отмечалось выше, содержание статей отражает многолетний практический опыт юридической компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры». Следует отметить, что структура предоставляемых нами услуг все больше смещается в область юридического сопровождения крупных инвестиционных проектов — будь то строительство завода или покупка бизнеса. Все больше иностранных компаний разворачивают и расширяют свои производства в России. Одна из новых и наиболее перспективных сфер юридических услуг — это сделки M&A (слияние и поглощение). Компания «Пепеляев, Гольцблат и партнеры» предоставляет полный набор необходимых услуг — начиная с создания корпоративной структуры, решения проблем финансирования деятельности и заканчивая закрытием сделки. Весьма востребованы услуги по сопровождению строительства крупных промышленных производств на территории России. Речь идет о достаточно широком спектре — от выбора и оформления земельного участка до помощи клиенту при вводе объекта в эксплуатацию, включая строительный подряд. В этой области нами накоплен богатый и разнообразный опыт. И мы хотели бы им поделиться.

Мы надеемся, что материалы, представленные в подготовленном нами сборнике, будут интересны широкому кругу читателей.

А. Гольцблат,
кандидат юридических наук, управляющий партнер юридической компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры»

Раздел I

Планирование стадий инвестиционного проекта

А. Гольцблат,
управляющий партнер,
юридическая компания «Пепеляев, Гольцблат и партнеры»

Реализация инвестиционного проекта в Российской Федерации

Этапы реализации инвестиционного проекта

Рассмотрим этапы реализации инвестиционного проекта на примере его предварительного плана по строительству/реконструкции производственных объектов в Московской области (см. таблицу ниже).

В итоге реализация плана инвестиционного проекта длится примерно 20–30 месяцев.

Предоставление земельных участков для строительства

Коммерческим организациям земельные участки под строительство предоставляются в аренду с предварительным согласованием мест размещения объектов. Предварительное согласование не производится при размещении объекта в городе или сельском поселении в соответствии с градостроительной документацией о застройке и правилами землепользования и застройки.

Предоставление земельных участков для строительства в собственность без предварительного согласования мест размещения объектов производится исключительно на торгах (конкурсах, аукционах). Без проведения торгов в случае, если имеется только одна заявка, предоставление земельного участка в аренду допускается при условии предварительной публикации сообщения о наличии предлагаемых для такой передачи земельных участков.

Ограничение собственности на земельные участки для иностранных лиц

Российским законодательством установлен особый правовой режим владения землей иностранными гражданами и юридическими лицами, а также лицами без гражданства. Для этих лиц действующее законодательство содержит определенные ограничения.

 

Соответствующие права на земельные участки должны быть такими лицами оплачены и ни при каких обстоятельствах не могут передаваться им безвозмездно (п. 5 ст. 28 Земельного кодекса РФ) (в отличие от российских товариществ собственников жилья и граждан, которые в ряде случаев могут приобретать такие права безвозмездно).

Иностранным юридическим и физическим лицам, а также лицам без гражданства запрещается иметь в собственности землю в приграничных районах (перечень которых должен быть определен указом Президента РФ), а также на иных территориях, определяемых федеральным законом (ст. 15 Земельного кодекса РФ).

Земли сельскохозяйственного назначения предоставляются таким лицам, а также российским компаниям, в уставном капитале которых доля капитала иностранных лиц превышает 50%, только на праве аренды.

Корпоративное право при реализации инвестиционного проекта

Реализация инвестиционного проекта, как правило, предполагает наличие той или иной корпоративной структуры и регистрацию российского юридического лица.

В том случае, если иностранное юридическое лицо создает на территории России полностью принадлежащую ему компанию непосредственно либо через группу лиц, наиболее приемлемой формой создания такой компании будет общество с ограниченной ответственностью (ООО). Эта форма позволяет достаточно оперативно увеличивать капитал (для закрытого акционерного общества (ЗАО) необходима регистрация выпуска акций, и у эмитента в случае любой дополнительной эмиссии, за исключением первоначальной при создании общества, возникает обязанность уплаты налога на операции с ценными бумагами). Администрирование ООО по сравнению с ЗАО существенно упрощено. В деятельности ООО (за исключением случаев, когда ООО принимает решение о выпуске облигаций) в отличие от ЗАО отсутствует «надзирающий» орган — Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг.

Когда речь идет о создании совместного предприятия, выбор формы может зависеть от доли предполагаемого участия конкретного инвестора, а также от содержания диспозитивных норм в законодательстве, касающихся учредительных документов о порядке принятия решений. Еще один аргумент в пользу выбора формы ООО — возможность выхода участника из общества в любой момент с выплатой ему в течение шести месяцев года, следующего за годом, в котором подано заявление о выходе, действительной стоимости его доли по состоянию на конец финансового года, в котором подано заявление.

Помимо выбора организационно-правовой формы большое значение имеет создание филиалов и представительств. Региональные власти могут настаивать на создании нового юридического лица в регионе, где реализуется инвестиционный проект, в то время как в другом регионе он уже присутствует как юридическое лицо. По их мнению, в бюджет региона в таком случае будет уплачено больше налогов, что на самом деле не соответствует действительности.

С налоговой точки зрения из-за невозможности консолидации уплаты налогов в холдинге, безусловно, выгоднее открывать филиал. Можно также открыть представительство либо обособленное подразделение. Однако форма филиала позволяет более эффективно производить таможенное оформление товаров в данном регионе и совершенно не влияет на уплату налогов в бюджет данного субъекта.

Инвестиционные льготы при уплате налоговых и таможенных платежей

В российском законодательстве практически отсутствует возможность предоставления существенных инвестиционных налоговых льгот, либо их действие приостановлено. Возможность получения инвестиционных льгот сохраняется лишь на уровне субъектов Федерации и органов местного самоуправления.

Таможенные льготы при ввозе товаров

Товары, ввозимые в качестве вклада иностранного инвестора в уставный капитал предприятий с иностранными инвестициями, освобождаются от уплаты ввозной таможенной пошлины при условии, что товары:

• не являются подакцизными;
• относятся к основным производственным фондам;
• ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного капитала.

Перечень подакцизных товаров установлен в части второй Налогового кодекса Российской Федерации.

 

Товары должны относиться к основным производственным фондам. При отнесении средств труда к внеоборотным активам (основным средствам) применяется критерий их обращения (срока эксплуатации). Стоимостный критерий при этом не применяется, поэтому не имеет значения, в какую стоимость оценивает иностранный инвестор товар, ввозимый в качестве вклада в уставный капитал.