Статья 7. Публичные и непубличные общества

1. Общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

2. Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц.

3. Уставом непубличного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения его акционерами акций, отчуждаемых по возмездным сделкам другими акционерами, по цене предложения третьему лицу или по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. В случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам (мена, отступное и другие) преимущественное право приобретения таких акций может быть предусмотрено уставом непубличного общества только по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, акционеры пользуются преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

Уставом непубличного общества, предусматривающим преимущественное право его акционеров на приобретение отчуждаемых по возмездным сделкам акций, может быть предусмотрено также преимущественное право непубличного общества на приобретение отчуждаемых акций в случае, если его акционеры не использовали свое преимущественное право.

В случае возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права приобретения отчуждаемых акций по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом непубличного общества, суд вправе не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже рыночной стоимости акций общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право.

4. Акционер, намеренный осуществить отчуждение своих акций третьему лицу, обязан известить об этом непубличное общество, устав которого предусматривает преимущественное право приобретения отчуждаемых акций. Извещение должно содержать указание на количество отчуждаемых акций, их цену и другие условия отчуждения акций. Не позднее двух дней со дня получения извещения общество обязано уведомить акционеров о содержании извещения в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок извещения не предусмотрен уставом непубличного общества. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного осуществить отчуждение своих акций.

Акционер вправе осуществить отчуждение акций третьему лицу при условии, что другие акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех отчуждаемых акций в течение двух месяцев со дня получения извещения обществом, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества. Если отчуждение акций осуществляется по договору купли-продажи, такое отчуждение должно осуществляться по цене и на условиях, которые сообщены обществу. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, не может быть менее чем 10 дней со дня получения извещения обществом. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании преимущественного права или об отказе от его использования.

При отчуждении акций непубличного общества с нарушением преимущественного права акционеры, имеющие такое преимущественное право, либо само общество, если его уставом предусмотрено преимущественное право приобретения им акций, в течение трех месяцев со дня, когда акционер общества либо общество узнали или должны были узнать о данном нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей приобретателя и (или) передачи им отчужденных акций с выплатой приобретателю их цены по договору купли-продажи или цены, определенной уставом общества, а в случае отчуждения акций по иным, чем договор купли-продажи, сделкам – передачи им отчужденных акций с выплатой их приобретателю цены, определенной уставом общества, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о преимущественном праве.

5. Уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Указанное положение устава непубличного общества действует в течение определенного срока, предусмотренного его уставом, но не более чем в течение пяти лет со дня государственной регистрации непубличного общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в устав общества.

Если уставом непубличного общества предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций, такое согласие считается полученным при условии, что в течение 30 дней или в определенный уставом общества более короткий срок с даты получения обществом уведомления о намерении осуществить отчуждение акций в общество не поступили заявления акционеров об отказе в даче согласия на отчуждение акций. Порядок направления уведомлений и заявлений, предусмотренных настоящим абзацем, определяется уставом непубличного общества.

При отчуждении акций с нарушением указанных в настоящем пункте положений устава непубличного общества акционеры, отказавшиеся дать согласие на отчуждение акций, в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе обратиться в суд с требованием о признании недействительной сделки об отчуждении акций, если доказано, что приобретатель знал или должен был знать о наличии в уставе общества положений о необходимости получения согласия акционеров на отчуждение акций.

6. Уставом непубличного общества либо решением о размещении дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которое принято общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами непубличного общества, может быть предусмотрено, что акционеры не имеют преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

7. Дополнительные обязанности акционеров общества, помимо предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации для участников хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены уставом только непубличного общества.

8. Установленные пунктами 3, 5-7 настоящей статьи положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

1-2. Комментируемая статья, посвященная двум типам обществ – публичным и непубличным, изложена с 1 июля 2015 г. Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней редакции данной статьи соответственно положениям ст. 97 части первой ГК РФ в прежней редакции говорилось о таких типах обществ, как открытое и закрытое.

Изменения внесены соответственно новеллам Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ, которым наряду с прочим ГК РФ дополнен статьей 66³ «Публичные и непубличные общества», а статья 97 данного Кодекса изложена полностью в новой редакции. О необходимости соответствующих новелл говорилось в п. 4.1.5 разд. III Концепции развития гражданского законодательства РФ:

в ГК РФ и в комментируемом законе необходимо закрепить особенности функционирования ПАО (известных немецкому, английскому и американскому корпоративному законодательству), которыми признаются АО с момента государственной регистрации проспекта их акций, подлежащих размещению среди неограниченного круга лиц по открытой подписке. Такие особенности фрагментарно предусмотрены лишь Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», тогда как они прежде всего должны быть установлены в ГК РФ и в комментируемом Законе;

эти особенности публичных АО должны заключаться, в частности: 1) в повышенных требованиях к минимальной величине уставного капитала; 2) в обязательном вхождении в состав совета директоров независимых директоров; 3) в публичном ведении таким обществом своих дел, проявляющемся в раскрытии информации о его деятельности (целесообразно закрепить в законе критерии раскрытия информации, содержащиеся в Первой директиве ЕС о публикации 1968 г.); 4) в наличии специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров.

При этом в п. 4.1.6 данной Концепции отмечалось, что АО, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в ООО, что фактически происходит с ЗАО; в этой связи представляется недопустимым ограничение обращения акций таких обществ, в т. ч. и посредством закрепления за их участниками преимущественных прав приобретения акций, отчуждаемых третьим лицам (п. 2 ст. 97 комментируемой главы); в связи с этим следует отказаться от искусственного выделения типов АО (открытые и закрытые).

В пункте 1 комментируемой статьи воспроизведено положение данного пункта в прежней (первоначальной) редакции, предусматривавшее, что общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании. Изменены лишь обозначения типов общества.

Подобным образом, а также с иными соответствующими изменениями в п. 2 комментируемой статьи вошли положения ч. 1 п. 2 и ч. 1 п. 3 данной статьи в прежней редакции (т. е. в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ), которыми устанавливалось следующее:

открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований комментируемого Закона и иных правовых актов РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ (ч. 1 п. 2);

общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (ч. 1 п. 3).

В рамках деления хозяйственных обществ на публичные и непубличные положениями п. 1 и 2 ст. 66³ ГК РФ определено, что:

публичным является АО, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1);

ООО и АО, которое не отвечает признакам, указанным в п. 1 данной статьи, признаются непубличными (п. 2).

Соответственно, первоначально в п. 1 письма Банка России от 18 августа 2014 г. № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»^[164] (позднее указывалось, что данное письмо не подлежит применению) отмечалось, что признаками ПАО, предусмотренными пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого АО, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение).

Согласно положениям п. 1 ст. 97 части первой ГК РФ в новой редакции (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ):

ПАО (п. 1 ст. 66³ Кодекса) обязано представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 1);

АО вправе представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 2);

АО приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным (ч. 3).

В соответствии с п. 2 ст. 97 ГК РФ в новой редакции приобретение НПАО статуса публичного общества (п. 1 данной статьи) влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о ПАО, установленным данным Кодексом, законом об АО и законами о ценных бумагах.

Заключительным положением ч. 11 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ устанавливалось, что АО, созданные до дня вступления в силу данного Закона (т. е. до 1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам ПАО (п. 1 ст. 66³ ГК РФ), признаются ПАО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ данная часть дополнена указанием на исключение – это случаи, когда на день вступления в силу Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ такие АО являлись ЗАО или ОАО, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Тем же Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ статья 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ дополнена частью 11¹, согласно которой: АО, созданное до дня вступления в силу Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ, которое отвечает признакам ПАО, предусмотренным пунктом 1 ст. 66³ ГК РФ, вправе отказаться от публичного статуса, если на день вступления в силу данного Закона его акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, не были включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, и число его акционеров не превышает 500, путем внесения в устав АО соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах; решение Банка России об освобождении АО от обязанности раскрывать информацию вступает в силу со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании АО, в котором отсутствует указание на его публичный статус; решение об обращении в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию и решение о внесении в устав АО изменений, предусмотренных данной частью, принимаются общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; при этом акционеры – владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при принятии решений по указанным вопросам; положения, предусмотренные данной частью, не применяются к АО, устав и фирменное наименование которого содержат указание на то, что АО является публичным.

Согласно заключительным положениям ч. 7 ст. 27 Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ: АО, созданное до 1 сентября 2014 года, устав и фирменное наименование которого на день вступления в силу данного Закона (т. е. на 1 июля 2015 г.) содержат указание на то, что оно является публичным, и к которому не применяются положения пункта 1 ст. 66³